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企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的審理難點是什么?

(一)合同性質(zhì)及效力認(rèn)定難

企業(yè)承包經(jīng)營的模式較為多樣，發(fā)包方與承包方之間通常簽訂承包經(jīng)營合同以明確合作方式、承包費金額及支付方式、經(jīng)營場所、違約條款及賠償責(zé)任等。實踐中，企業(yè)承包經(jīng)營與租賃、掛靠、聯(lián)營、合伙等模式存在一定的交叉和模糊之處，法律也沒有進(jìn)行明確界定，因此對企業(yè)承包經(jīng)營合同的性質(zhì)認(rèn)定存在一定難度。其中，如果承包經(jīng)營涉及某些特殊行業(yè)、準(zhǔn)入許可等情形，則企業(yè)承包經(jīng)營合同可能因違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定而無效，因此對企業(yè)承包經(jīng)營合同的效力認(rèn)定亦存在一定難度。

(二)合同履行過程中違約事實及解除情形認(rèn)定難

企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件中，發(fā)包方與承包方通常就拖欠承包費、未提供經(jīng)營所需證照等違約事實爭議較大。法院對雙方合作期間實際履約情況及違約事實的審查存在較大困難。在審理中，雙方的爭議焦點主要集中在哪一方構(gòu)成違約并導(dǎo)致承包經(jīng)營合同解除。當(dāng)事人的違約行為是否屬于足以導(dǎo)致合同解除的根本違約行為，真正導(dǎo)致合同解除的事由如何認(rèn)定，在此類案件的審理中較難把握。

(三)合同解除的時間確定及后果處理難

企業(yè)承包經(jīng)營合同系繼續(xù)性合同。實踐中，對于當(dāng)事人是否具有合同解除權(quán)、合同是否已經(jīng)解除、合同解除的時間點如何確定等往往存在較大爭議。承包經(jīng)營合同解除后，發(fā)包方通常會訴請要求承包方支付承包費、返還經(jīng)營場所、恢復(fù)原狀并承擔(dān)違約責(zé)任，而承包方通常抗辯合同解除系因發(fā)包方違約導(dǎo)致，其應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失。實踐中，如何確定合同解除時間并對解除后果作出恰當(dāng)處理，往往成為此類案件的難點。

企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛案件的裁判要點是什么?

審理此類案件時，法院應(yīng)當(dāng)注重處理好發(fā)包方與承包方之間的關(guān)系，平衡保護(hù)企業(yè)承包經(jīng)營合同雙方當(dāng)事人利益，發(fā)揮承包經(jīng)營在促進(jìn)經(jīng)營方式靈活化、多樣化方面的功能。具體而言，法院應(yīng)依據(jù)《民法典》合同編以及相關(guān)有名合同的規(guī)定，重點審查企業(yè)承包經(jīng)營合同當(dāng)事人之間的約定，厘清合同雙方約定的權(quán)利與義務(wù)，確定合同的性質(zhì)與效力。在查明合同實際履行情況后，認(rèn)定合同雙方在履行過程中是否存在違約及過錯程度，并對承包經(jīng)營合同是否應(yīng)予解除或繼續(xù)履行、何時解除，以及合同解除后承包經(jīng)營場所及財產(chǎn)返還、相關(guān)費用結(jié)算、違約責(zé)任承擔(dān)及損失賠償?shù)仁马椷M(jìn)行處理，實現(xiàn)雙方當(dāng)事人之間利益的平衡與救濟(jì)。

(一)認(rèn)定企業(yè)承包經(jīng)營合同的性質(zhì)與效力

‍‍‍‍‍‍‍‍‍‍‍‍‍1、區(qū)分內(nèi)部與外部關(guān)系

審理此類案件時，首先應(yīng)注意區(qū)分內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系。

“內(nèi)部關(guān)系”，是指企業(yè)承包經(jīng)營合同雙方即發(fā)包方與承包方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對于當(dāng)事人提出追加公司法定代表人為訴訟當(dāng)事人并要求其承擔(dān)連帶責(zé)任的，法院應(yīng)審查法定代表人在企業(yè)承包經(jīng)營合同實際履行中的行為是否屬于職務(wù)行為。若屬于職務(wù)行為，則無需追加公司法定代表人作為承包經(jīng)營合同關(guān)系的主體。

所謂“外部關(guān)系”，是指承包經(jīng)營期間，承包方以發(fā)包方名義對外簽訂合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。原則上應(yīng)由發(fā)包方對外承擔(dān)責(zé)任，發(fā)包方承擔(dān)責(zé)任后可以根據(jù)企業(yè)承包經(jīng)營合同的約定向承包方追償。需要注意的是，外部主體起訴發(fā)包方要求清償債務(wù)的案件不屬于企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛，應(yīng)當(dāng)另案處理。

2、準(zhǔn)確認(rèn)定合同性質(zhì)

企業(yè)承包經(jīng)營、經(jīng)營性房屋租賃、掛靠經(jīng)營、聯(lián)營等經(jīng)營模式一般均以發(fā)包方(出租方、被掛靠方、聯(lián)營體)的名義對外經(jīng)營，上述模式之間存在一定的交叉與模糊之處，實踐中應(yīng)準(zhǔn)確認(rèn)定合同性質(zhì)。一般而言，合同當(dāng)事人簽訂名為“企業(yè)承包經(jīng)營合同”或其他類似合同，約定當(dāng)事人將企業(yè)營業(yè)執(zhí)照及經(jīng)營場所交給相對方，同時將企業(yè)經(jīng)營權(quán)、資產(chǎn)或從業(yè)人員交給相對方管理，并收取相應(yīng)承包費用的，此類合同性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定為企業(yè)承包經(jīng)營合同。

需要注意的是，在經(jīng)營性房屋租賃中，當(dāng)事人簽訂的合同一般為租賃合同，合同的核心內(nèi)容應(yīng)為場地使用權(quán)的移轉(zhuǎn)，因其中亦涉及營業(yè)執(zhí)照等相關(guān)證照的辦理，故該類合同同時包含證照使用或借用、房屋租賃兩部分內(nèi)容。對此，法院應(yīng)根據(jù)合同當(dāng)事人的陳述，審查在合同訂立及履行過程中，雙方的真實意思表示以及對合同性質(zhì)的理解，并結(jié)合合同實際履行情況審查是否符合企業(yè)承包經(jīng)營法律關(guān)系的特征。

3、主動審查合同效力

在認(rèn)定涉案合同屬于企業(yè)承包經(jīng)營法律關(guān)系后，法院需主動審查合同效力。審查時，法院應(yīng)特別注意企業(yè)承包經(jīng)營合同所涉行業(yè)有無涉及國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營、特殊資質(zhì)、特殊準(zhǔn)入許可等情況。在部分實施從業(yè)準(zhǔn)入的行業(yè)中，只有具備特殊資質(zhì)的企業(yè)或個人方能開展經(jīng)營業(yè)務(wù)，沒有資質(zhì)的主體往往采用承包經(jīng)營的方式進(jìn)行經(jīng)營。如果法律對于特殊資質(zhì)及特殊準(zhǔn)入許可行業(yè)有相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定，則此類企業(yè)承包經(jīng)營合同因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。

如案例一中，a公司與b公司簽訂聯(lián)合生產(chǎn)經(jīng)營合同，約定b公司使用a公司的危險品生產(chǎn)許可證及營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，因違反《安全生產(chǎn)法》的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同應(yīng)認(rèn)定為無效。

值得注意的是，在企業(yè)承包經(jīng)營合同中，營業(yè)執(zhí)照及其他相關(guān)證照如餐飲服務(wù)許可證的移交屬于履行承包經(jīng)營合同的正常行為，應(yīng)與借用特殊資質(zhì)的掛靠經(jīng)營區(qū)分開來。一般而言，承包方以發(fā)包方名義、使用發(fā)包方證照經(jīng)營且不涉及借用特殊資質(zhì)的，企業(yè)承包經(jīng)營合同應(yīng)為有效。

企業(yè)承包經(jīng)營合同還包括企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營合同，是指企業(yè)與員工之間就企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)和責(zé)任達(dá)成的承包協(xié)議，一般是企業(yè)所有者(總公司)將企業(yè)中的一個項目、部門或分支機(jī)構(gòu)(分公司)發(fā)包給企業(yè)員工，類似于崗位責(zé)任制。實踐中，此類合同訂立的名稱通常為“經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任考核協(xié)議”，約定承包方遵守公司相關(guān)目標(biāo)考核制度并負(fù)責(zé)承包項目或分支機(jī)構(gòu)的經(jīng)營與管理。該類合同的實質(zhì)是企業(yè)內(nèi)部管理合同，只要不違反勞動法及其他法律法規(guī)，一般宜認(rèn)定合法有效。

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